最近有朋友问我，他们家在一个城市拿到了一个啤酒品牌的市级总代理，他计划在市以下10个县镇找20个县级代理，县镇以下的镇都在找代理~ ~，但是按照《禁止传销条例》，有30多人，级别超过了三个以上。这种已经做了几十年的传统商业模式，根据《条例》，可能会变成今天的MLM。也有人说传销的本质是欺骗，不一定和级别、人数有关。单纯强调水平和人数，是一种无视当下、紧跟发展的做法。

在谈论这个问题之前，我认为有必要澄清我们的态度。以上商业模式是合法代理，不是传销。

此外，要澄清代理和MLM，甚至直销之间的关系，我们必须首先澄清三者的本质：

传销的本质：计酬方式以他人的业绩为依据；

代理的本质： 厂家不直接面对消费者，通过代理商作为渠道卖出商品。

代理很好理解，题主问的那种全国总代理、省级代理模式，就是典型的代理，国内很多公司都在用。

什么是代理？

比如vivo某省代理商从东莞的厂家(vivo总部)低价拿货，一台机器成本1500元。厂商将手机大量打包批发给省代理商，再由省代理商以2500元的价格批发给县代理商，由县代理商以3000元的价格销售给消费者。

中间所有代理商都有500元毛利，是代理商自己赚的。手机出厂时与oppo、vivo无关。(当然，也有很多独家代理、价格保护和防止交叉商品的详细协议，但它们不是今天讨论的关键问题)

在这种商业模式下，有很多层，甚至多达五六层，但这不是传销。这是政府鼓励的一种合法、正规的商业形式。诺基亚、摩托罗拉和早期的苹果都在走这条路。在苹果销售最好的几年，代理商几乎都求苹果总部拿货。出售vivo的宋慧伊京的最佳时机是代理人整天排队拿货的时候，健力宝卖得最好

这些都是合法的，没有人会认为是传销。这是特工。

什么是MLM？

MLM的活动，按照《禁止传销条例》，可以分为三种，即拉人头、交入场费和团队付费MLM。

在中国，所有的传销都是违法的，但并不是所有的传销都涉嫌犯罪。

我国刑法主要打击拉人头传销和骗入门费传销。对组织者和领导者要追究刑事责任。但是

三种传销的概念，都直接定义在了2005年《禁止传销条例》内。

拉人头就是指，组织者或者经营者通过发展人员，要求被发展人员发展其他人员加入，

直接或者间接滚动发展的人员数量为依据计算和给付报酬；

缴入门费式传销是指组织者或者经营者通过发展人员，要求被发展人员交纳费用或者以认购商品等方式变相交纳费用，取得加入或者发展其他人员加入的资格，牟取非法利益的；

团队计酬是传销以下线的销售业绩为依据计算和给付上线报酬，牟取非法利益的。

其中，团队计酬式的传销，并不会构成组织、领导传销活动罪，因为其本质是以销售业绩为计酬依据。强调销售业绩，说明往往会有真实的产品和服务。其实国内很多直销（包括保险业），本质上都是团队计酬，只不过会采用各种看似复杂的激励手段掩盖，因为根据2005年《直销管理条例》：“直销企业支付给直销员的报酬只能按照直销员本人直接向消费者销售产品的收入计算”。意思就是直销员的报酬，不能通过其他人的消费额来计算，因为如果直销员的报酬可以通过他下线的销售额计算的话，那就是团队计酬式传销，是明令禁止的。

但是，实际中，国内很多直销公司都在刻意用各种手段规避这个条例。

而代理，就不会有这方面的层级计酬的问题，各级代理商自己赚多少，只跟他自己的销售额有关，他下面一级代理商的销售额，是人家自己的，只不过其下级代理商从上一级代理商这里拿货，大家只有供货的关系，没有分享某一层级的销售利润的关系。

因此，本质上，是计酬方式的不同，导致了代理和传销的本质区别。

这里就是今天的分享。（广强曾杰写于2018年4月21日，《曾杰金融犯罪辩护日记》）

作者：曾杰，广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)金融犯罪辩护与研究中心秘书长。

来源：北大法律信息网

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